串通投标的“罪”与“罚”,招标代理、供应商必看!

发布时间:2020年06月26日 来源:范晓东 政府采购信息

6月9日,第255期《亚利聊政采》栏目《委托同一家公司办理投标事宜,被认定“串通投标”怎么办?》的语音节目一经播出备受关注,在业内引起了不小的反响。这也引发了笔者对串通投标罪的关注。

正如亚利老师在语音节目中所讲,不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜,是违规的,属于财政部87号令第三十七条规定的六种串标情形之一,其投标是无效的。


那么,串通投标具体处罚的依据源自哪里呢?翻阅《政府采购法》不难发现,其第七十二条规定,采购人、采购代理机构及其工作人员与供应商或者采购代理机构恶意串通的,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,处以罚款,有违法所得的,并处没收违法所得,属于国家机关工作人员的,依法给予行政处分。


《政府采购法》第七十七条明确了对供应商的处罚标准,供应商与采购人、其他供应商或者采购代理机构恶意串通的,处以采购金额千分之五以上千分之十以下的罚款,列入不良行为记录名单,在一至三年内禁止参加政府采购活动,有违法所得的,并处没收违法所得,情节严重的,由工商行政管理机关吊销营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事责任。从实际操作来看,各地大多都是依据该条规定对串通投标行为进行处罚的。


如何认定串通投标的严重程度,什么样的串通投标行为属于“恶意串通”?《政府采购法实施条例》第七十四条明确了恶意串通的七种情形,符合其一,就可以对供应商应依照政府采购法第七十七条第一款的规定追究法律责任。(一)供应商直接或者间接从采购人或者采购代理机构处获得其他供应商的相关情况并修改其投标文件或者响应文件;(二)供应商按照采购人或者采购代理机构的授意撤换、修改投标文件或者响应文件;(三)供应商之间协商报价、技术方案等投标文件或者响应文件的实质性内容;(四)属于同一集团、协会、商会等组织成员的供应商按照该组织要求协同参加政府采购活动;(五)供应商之间事先约定由某一特定供应商中标、成交;(六)供应商之间商定部分供应商放弃参加政府采购活动或者放弃中标、成交;(七)供应商与采购人或者采购代理机构之间、供应商相互之间,为谋求特定供应商中标、成交或者排斥其他供应商的其他串通行为。


需要注意的是,当串通投标构成犯罪的,可移送公安机关依法追究刑事责任。这里的犯罪指的是《刑法》第二百二十三条规定的“串通投标罪”,指投标者相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,或者投标者与招标者串通投标,损害国家、集体、公民的合法权益,情节严重的行为。


从串通投标罪侵犯的客体来看,本罪侵犯的客体是复杂客体,既扰乱了正常的招标投标市场秩序,也侵害了国家集体和公民的合法权益。本罪在客观方面表现为串通投标的行为,所谓投标人相互串通投标报价,是指投标人在投标的过程中包括投标前和投标中私下串通,抬高标价,或者压低标价的行为。所谓投标人与招标人串通投标,是指投标人与招标人私下串通,事先根据招标底价,确定投标报价、中标价格,而不是在公平竞争的条件下确定中标价格。


而根据相对人的不同,串通投标罪的主体也是不同的。本罪的主体就招标人而言是特殊主体,就投标人而言是一般主体,凡达到刑事责任年龄且具备刑事责任能力的自然人,均能构成本罪。根据《刑法》第二百三十一条的规定,单位也能成为本罪的主体,如果单位犯本罪的,要实行“双罚制”:单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员要追究相应的刑事责任


另外,本罪属于共同犯罪,构成本罪的投标人或招标人都是共同犯罪的实行犯,行为人有可能有主犯从犯之分。本罪在主观方面必须是故意,即明知自己串通投标的行为会损害招标人或其他投标人的利益,但仍决意为之,并希望或放任这种危害后果的发生。过失,不能构成犯罪


立案标准方面,根据法律规定串通投标损害他人合法利益,造成直接经济损失数额在五十万元以上,或违法所得数额在十万元以上,或中标项目的金额在二百万元以上,或者采取了威胁、欺骗、贿赂等非法手段的,都达到了串通投标罪立案标准。此外,虽然没有达到上述金额标准,但是在两年内因为串通投标受过行政处罚二次以上,而又串通投标的,也可以立案追究其刑事责任。串通投标犯罪处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或单处罚金。需要说明的是,规定中“虽未达到上述数额标准”,是指接近上述数额标准且已达到该数额的百分之八十以上的。规定中所有的“以上”包括“本数”


特别需要指出的是,串通投标罪属情节犯罪,只有情节严重的串通投标,严重损害招标人或者其他投标人利益的行为才能构成犯罪。否则不以犯罪论,只是串通投标违法行为。另外,如果是构成犯罪的,根据《刑法》规定,法定最高刑为不满五年有期徒刑的,过了五年期限不再追诉。而串通投标罪的法定最高刑为三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。所以,串通投标罪的追诉时效期限为5年。也就是说,串标行为如果构成犯罪的,只要是在项目评审后五年内被发现,均可追溯惩戒


最后告诫:招标投标皆有法,犯法必被罚。


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